給予對方一定股份是“慣例”
本報記者 蔣政 北京報道
賄賂還是慣例，對于華潤雪花啤酒（中國）有限公司（以下簡稱“華潤雪花”）而言，還真是個問題。
近日，華潤雪花在8年前的一樁收購案，因為被收購方的7名高管被控受賄，再次進入公眾的視野。根據(jù)媒體報道，2009年2月，華潤雪花出資2.85億元收購原山東琥珀啤酒廠時，同意該啤酒廠7名原管理層人員在收購后的企業(yè)內(nèi)持股10%。而在不久之后，華潤雪花將股權(quán)回購，上述7名人員獲利3373萬元。
2017年1月，山東省鄒平縣人民法院一審判決認(rèn)定，原琥珀啤酒廠管理層人員董金河等7名高管利用職務(wù)之便，為華潤雪花謀取利益，收受華潤雪花賄賂，構(gòu)成受賄罪、挪用公款罪等，被判處有期徒刑，最高一人為20年，其余6人均超過10年。判決后，7人均不服判決，提出上訴。目前，該案件進入二審階段。
華潤雪花相關(guān)負(fù)責(zé)人告訴《中國經(jīng)營報》記者，該案件正在司法程序中，尚未有最終審理結(jié)果。公司在內(nèi)地的經(jīng)營活動，包括投資并購活動，一貫秉持依法合規(guī)，堅持按照國家法律法規(guī)行事。
不過，在案件調(diào)查過程中，華潤雪花曾強調(diào)，給予被收購企業(yè)一定的股份是一種慣例。
北京市京師律師事務(wù)所互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)法律事務(wù)部主任龐理鵬告訴記者，該“慣例”在目的不純的情況下極有可能導(dǎo)致認(rèn)定為商業(yè)賄賂。對于上述收購事件而言，需要明確的是華潤雪花給予10%股份的目的，是否涉及私下收買以及謀取不正當(dāng)利益。
根據(jù)華潤雪花官網(wǎng)顯示，目前公司在中國經(jīng)營98家啤酒廠，旗下含雪花啤酒品牌及30多個區(qū)域品牌。特別是在2011年之前，華潤雪花頻繁并購多家啤酒企業(yè)。
資本市場收購企業(yè)時，這種情況較為常見。不過，該行為容易給人留下把柄，牽扯出涉嫌謀取利益的違法行為。
關(guān)于此次收購事件，最早可追溯到2008年。
作為收購事件另一方，山東琥珀啤酒廠原本是山東省濱州市鄒平縣的全民所有制企業(yè)，于2008年6月啟動改制。根據(jù)審計報告顯示，截至2008年6月改制時，琥珀啤酒廠總資產(chǎn)3.44億元，負(fù)債4.76億元。該廠已出現(xiàn)經(jīng)營困難的局面。
根據(jù)媒體報道，在2009年2月，華潤雪花出資2.85億元收購琥珀啤酒廠。而此前的一份會議紀(jì)要顯示，2008年10月，鄒平縣政府、琥珀啤酒廠作為甲方，華潤雪花作為乙方，就收購問題進行了會談。雙方最終達成一致，原琥珀啤酒廠管理層在改制后的企業(yè)持股10%。
華潤雪花參與改制談判及回購的一名負(fù)責(zé)人在法庭證言中稱，華潤雪花有一個慣例，給予新收購的企業(yè)10%~20%股份，因為有當(dāng)?shù)氐娜嗽冢P(guān)系好協(xié)調(diào)，業(yè)務(wù)上也熟悉。
與此同時，在改制過程中，董金河等7人在2009年2月注冊成立鄒平眾邦商貿(mào)有限公司（以下簡稱“眾邦公司”)，并先后合計出資1800萬元，于2009年11月完成改制后企業(yè)持股10%的相關(guān)工作。
幾個月后，2010年3月，華潤雪花以6300萬元的價格回購上述股權(quán)。在收到回購款后，眾邦公司于當(dāng)年9月決定分配方案，投資收益4497.4萬元，上繳稅金1124.35萬元，凈利潤3373.05萬元。而根據(jù)前期投資比例，上述利潤被分配到董金河等7名高管之下。
鄒平縣人民法院一審判決認(rèn)為，董金河等7名琥珀啤酒廠原高管利用擔(dān)任琥珀啤酒廠領(lǐng)導(dǎo)的職務(wù)便利，在華潤雪花收購過程中，為華潤雪花謀取利益，他們的行為構(gòu)成受賄罪、挪用公款罪等罪名，分別被判處有期徒刑。其中，董金河一審獲刑20年，其余6人獲刑均超過10年。
事實上，關(guān)于琥珀啤酒廠改制涉嫌貪污的消息，已經(jīng)在網(wǎng)絡(luò)上持續(xù)發(fā)酵了很長時間。根據(jù)媒體報道，2014年7月，琥珀啤酒廠778名干部職工在數(shù)十名老干部的帶領(lǐng)下，集體舉報董金河貪污6300萬元。不久后，鄒平縣成立聯(lián)合調(diào)查組，調(diào)查原琥珀啤酒廠職工舉報董金河貪污6300萬元一案。
龐理鵬認(rèn)為，我國啤酒行業(yè)并購交易一直都在進行。需要明確的是華潤雪花給予10%股份的目的，是否涉及私下收買以及謀取不正當(dāng)利益。
“不過，從法律層面上來說，在目的不純的情況下給予股份，可能會導(dǎo)致認(rèn)定為商業(yè)賄賂。也就是說，該行為可能構(gòu)成經(jīng)營者以排斥競爭對手為目的，為爭取交易機會，暗中給予交易對方有關(guān)人員和能夠影響交易的其他相關(guān)人員以財物或其他好處的不正當(dāng)競爭行為。”龐理鵬說。
經(jīng)濟學(xué)家宋清輝認(rèn)為，資本市場收購企業(yè)時，這種情況較為常見。不過，該行為容易給人留下把柄，牽扯出涉嫌謀取利益的違法行為。
“慣例”背后的并購軌跡
華潤啤酒所涉的“行賄門”，在行業(yè)內(nèi)看來，并不是一件“很特別的事”。
啤酒營銷專家方剛表示，華潤雪花提到的“慣例”，在行業(yè)內(nèi)的確較為普遍存在。根據(jù)相關(guān)報道顯示，華潤雪花參與改制談判及回購的一名負(fù)責(zé)人在法庭證言中稱，琥珀啤酒廠管理層提出參股，華潤雪花也有這方面的先例，但不希望他們長期持股，一般是在2~3年后就收購回來。
根據(jù)華潤雪花官網(wǎng)顯示，目前華潤雪花啤酒在中國經(jīng)營98家啤酒廠，旗下含雪花啤酒品牌及30多個區(qū)域品牌，共占有中國啤酒市場24%的份額。2015年華潤雪花啤酒總銷量達到1168.3萬噸。華潤雪花繼2011年企業(yè)總銷量突破1000萬噸后，2013年雪花啤酒品牌銷量達到1062萬噸，全國銷量連續(xù)三年突破雙千萬噸。
方剛告訴記者，啤酒行業(yè)巨頭之間的競爭，往往是通過并購來實現(xiàn)。而華潤雪花的發(fā)展跟并購是分不開的。特別是在2011年我國并購窗口期關(guān)閉之前尤為明顯。
據(jù)不完全統(tǒng)計，僅在2011年，華潤雪花整合、并購了河南奧克啤酒實業(yè)有限公司、北方綠色食品股份有限公司清河墨尼啤酒分公司、杭州西湖啤酒朝日（股份）有限公司等7家啤酒企業(yè)。
華潤雪花相關(guān)負(fù)責(zé)人在回復(fù)記者的郵件中提到，公司在內(nèi)地的經(jīng)營活動，包括投資并購活動，一貫秉持依法合規(guī)，堅持按照國家法律法規(guī)行事。不過，記者注意到，在上述收購事件中，在4個月左右的時間里，眾邦公司擁有的10%股權(quán)價值，就由1800萬元升值為6300萬元。記者咨詢相關(guān)事宜，對方并未給予回復(fù)。
中國品牌研究院食品飲料行業(yè)研究員朱丹蓬在接受媒體采訪時表示，華潤雪花啤酒所涉的“行賄門”，在行業(yè)內(nèi)看來，并不是一件“很特別的事”。此案對華潤雪花啤酒的品牌和銷量不會有很大影響。宋清輝則認(rèn)為，這是一件上市公司“慣例”遇到“法律”的極端案例，會對其在資本市場上的形象產(chǎn)生不良影響。
另據(jù)華潤啤酒（控股）有限公司公布的2016年度業(yè)績報告顯示，華潤雪花啤酒綜合營業(yè)額為286.94億元，同比增長2.6%；啤酒銷量為1171.5萬千升，同比增長0.3%，其中雪花啤酒銷量約占總銷量的90%。